國有企業(yè)所擁有的實物和無形資產(chǎn)，從權屬性質(zhì)看歸屬于國有資產(chǎn)。按照《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易場所公開進行。由此可以推知，國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)對外公開轉讓，應當嚴格按照國有資產(chǎn)交易的相關流程，進入國有資產(chǎn)監(jiān)管部門認可的產(chǎn)權交易機構公開進行，從交易程序上杜絕國有資產(chǎn)場外交易，防止違規(guī)轉讓而導致國有資產(chǎn)流失。

1  國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)的范圍

從概念來說，實物資產(chǎn)是指具有物質(zhì)形態(tài)的資產(chǎn)，它主要包括存貨和固定資產(chǎn)等，比如房產(chǎn)及構筑物（包括附屬設施）、在建工程、機械設備、車輛、船舶等。無形資產(chǎn)是指不具有實物形態(tài)、能給權利人帶來經(jīng)濟利益的可辨認非貨幣性資產(chǎn)，比如土地使用權、礦業(yè)權（探礦權、采礦權）商標權、專利權、著作權、非專利技術、特許權等。由于商譽不具有可辨認性，因此商譽不屬于無形資產(chǎn)的范疇。

《關于中央企業(yè)資產(chǎn)轉讓進場交易有關事項的通知》中提到的資產(chǎn)，主要指生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權、債權、知識產(chǎn)權等各類資產(chǎn)。

按照湖南省人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會下發(fā)的《關于加強省屬企業(yè)實物和無形資產(chǎn)轉讓管理工作的通知》（湘國資產(chǎn)權[2012]159號）的規(guī)定，國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)主要包括：（1）以出讓等有償方式取得且可以依法轉讓的國有土地使用權；（2）地面建筑物、構筑物及其附屬設施；（3）各類設備設施；（4）機動車及其他交通運輸工具；（5）報廢與核銷資產(chǎn)；（6）存貨；（7）債權資產(chǎn)；（8）商標專用權、專利權及著作權等知識產(chǎn)權；（9）其他依法可以轉讓的實物和無形資產(chǎn)。上述資產(chǎn)不包括企業(yè)正常經(jīng)營過程中對外銷售的產(chǎn)品。

2  國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)進場交易的政策法規(guī)依據(jù)

國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)進場交易的依據(jù)除了《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》之外，還包括以下政策法規(guī)文件（本文中的地方性政策法規(guī)以湖南省的相關規(guī)定為例）：

 2.1  《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》中規(guī)定

《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》由國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部于2003年12月31日聯(lián)合下發(fā)。該辦法第4條明確規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權（指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益）轉讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開進行。

2.2  《關于中央企業(yè)資產(chǎn)轉讓進場交易有關事項的通知》規(guī)定

國務院國資委辦公廳于2013年12月18日下發(fā)的《關于中央企業(yè)資產(chǎn)轉讓進場交易有關事項的通知》明確規(guī)定，中央企業(yè)及其各級控股企業(yè)一定金額以上的資產(chǎn)對外轉讓，應當遵循公開、公平、公正的原則，在依法設立的企業(yè)國有產(chǎn)權交易機構公開進行。該通知同時要求，各地國資監(jiān)管機構可參照本通知制定本地區(qū)企業(yè)資產(chǎn)轉讓進場交易管理制度，切實做好監(jiān)管企業(yè)的資產(chǎn)轉讓管理工作。

2.3  《湖南省人民政府關于省屬企業(yè)國有資產(chǎn)處置有關事項的通知》規(guī)定

于2011年11月26日下發(fā)的《湖南省人民政府關于省屬企業(yè)國有資產(chǎn)處置有關事項的通知》（湘政發(fā)[2011]43號）第6條明確規(guī)定，省屬企業(yè)（指省國資委履行出資人職責的企業(yè)和省直其他部門所屬的非金融類企業(yè)）處置實物和無形資產(chǎn)，應當進入湖南省聯(lián)合產(chǎn)權交易所等產(chǎn)權交易場所依法依規(guī)公開交易，確保交易的公開透明。

2.4  《關于加強省屬企業(yè)實物和無形資產(chǎn)轉讓管理工作的通知》規(guī)定

《關于加強省屬企業(yè)實物和無形資產(chǎn)轉讓管理工作的通知》（湘國資產(chǎn)權[2012]159號）明確規(guī)定，省屬企業(yè)及其所屬各級企業(yè)將所屬資產(chǎn)轉讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織，原則上應當在湖南省聯(lián)合產(chǎn)權交易所公開進行。國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

從以上列舉的政策法規(guī)來看，不論是國家法律、部委規(guī)章，還是地方性規(guī)定，都對國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)進場交易作出了明確、具體的規(guī)定。除按照規(guī)定可協(xié)議轉讓、無償劃撥外，國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)對外轉讓，均應當進入產(chǎn)權交易機構公開進行。

3  國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)場外交易的法律后果

3.1可依法確認交易活動無效

依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，在涉及國有資產(chǎn)轉讓等交易活動中，當事人惡意串通，損害國有資產(chǎn)權益的，該交易行為無效。本條文中所指包括當事人惡意串通，違規(guī)場外交易，損害國有資產(chǎn)權益這一情形。

《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》明確規(guī)定，轉讓方、轉讓標的企業(yè)未按照有關規(guī)定在產(chǎn)權交易機構中組織交易國有資產(chǎn)的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構應當要求轉讓方終止產(chǎn)權轉讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉讓行為無效。

《關于加強省屬企業(yè)實物和無形資產(chǎn)轉讓管理工作的通知》（湘國資產(chǎn)權[2012]159號）明確規(guī)定，未按規(guī)定在湖南省聯(lián)合產(chǎn)權交易所公開轉讓國有資產(chǎn)的，由省國資委責令轉讓方予以糾正，必要時應依法向人民法院提起訴訟。

此外，從法律原理來分析，若不按照國有資產(chǎn)監(jiān)管的相關法律法規(guī)轉讓國有資產(chǎn)，則違反了國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定，損害了國家利益和公共利益，可依法確認交易活動無效。

3.2無法辦理權屬變更登記手續(xù)

國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)如果違法違規(guī)場外交易，還經(jīng)面臨著無法辦理權屬變更登記手續(xù)的問題。在實際工作中，就出現(xiàn)過國有房產(chǎn)違規(guī)場外交易導致無法辦理房地產(chǎn)權證變更手續(xù)并引發(fā)交易糾紛的實例。

以長沙為例，如果是國有房地產(chǎn)交易過戶，交易雙方必須要憑產(chǎn)權交易機構出具的《產(chǎn)權交易憑證》和國資監(jiān)管部門出具的《產(chǎn)權交易鑒證復核通知書》，房產(chǎn)管理部門才會受理辦理權證變更手續(xù)的申請。

《內(nèi)蒙古自治區(qū)企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓管理辦法》（內(nèi)蒙古自治區(qū)人民政府令第205號）第19條更是明確規(guī)定，凡未按照本辦法規(guī)定進入產(chǎn)權交易機構轉讓的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構、國土資源、住房城鄉(xiāng)建設、公安等部門不得辦理相應權屬變更登記。

3.3  相關責任人員需承擔相應的法律責任

《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定，國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員在企業(yè)改制、財產(chǎn)轉讓等過程中，違反法律、行政法規(guī)和公平交易規(guī)則，將企業(yè)財產(chǎn)低價轉讓、低價折股，造成國有資產(chǎn)損失的，依法承擔賠償責任；屬于國家工作人員的，依法給予處分。該法同時規(guī)定，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反本法規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起五年內(nèi)不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；造成國有資產(chǎn)特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》規(guī)定，對違規(guī)進行國有資產(chǎn)交易中轉讓方、轉讓標的企業(yè)負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或者相關企業(yè)按照人事管理權限給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分，造成國有資產(chǎn)損失的，應當負賠償責任；構成犯罪的，依法移送司法機關追究刑事責任。

《湖南省人民政府關于省屬企業(yè)國有資產(chǎn)處置有關事項的通知》（湘政發(fā)[2011]43號）明確規(guī)定，省屬企業(yè)在國有產(chǎn)權（股權）轉讓、實物資產(chǎn)處置、不良資產(chǎn)核銷、資產(chǎn)評估等經(jīng)濟行為中有違反相關法律法規(guī)和本通知規(guī)定的，由省國有資產(chǎn)管理部門責令其改正；造成國有資產(chǎn)流失的，由有關部門按照規(guī)定追究相關人員的責任；構成犯罪的，移送司法機關依法處理。

《關于加強省屬企業(yè)實物和無形資產(chǎn)轉讓管理工作的通知》（湘國資產(chǎn)權[2012]159號）明確規(guī)定：轉讓方有上述行為（國有資產(chǎn)未按規(guī)定在產(chǎn)權交易機構進行公開轉讓等7類情形）造成國有資產(chǎn)流失的，由有關部門按照規(guī)定追究相關人員的責任；構成犯罪的，移送司法機關處理。

依據(jù)《中華人民共和國刑法》及其修正案的相關規(guī)定，國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任或者濫用職權，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的，則涉嫌構成國有公司、企業(yè)人員失職罪，國有公司、企業(yè)人員濫用職權罪。國有公司、企業(yè)直接負責的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使國家利益遭受重大損失的，則涉嫌構成徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪。

4    認識上的誤區(qū)

4.1  國有實物和無形資產(chǎn)轉讓金額小，不進場應該問題不大

對于大額的國有資產(chǎn)轉讓標的，比如土地使用權、房產(chǎn)等，一般能通過產(chǎn)權交易機構公開交易，但對于轉讓金額較小的國有資產(chǎn)，比如機器設備、車輛、債權資產(chǎn)等，則可能認為金額不大，不進場交易問題應該不大。然而，這種認識顯然是不正確的。國有資產(chǎn)不論金額大小，均應進場交易，不能以金額少、標的小為由而進行場外交易。

4.2  因不了解國有資產(chǎn)交易法律法規(guī)而場外交易可免責

這種觀點也是錯誤的。以不了解國有資產(chǎn)交易法律法規(guī)為由而場外交易，屬于違法違規(guī)交易行為。實際上，國有資產(chǎn)交易的相關法律法規(guī)早已公布于眾，任何單位和個人均不得以不了解為由而進行場外交易。不了解國有資產(chǎn)交易法律法規(guī)，不是減輕或者免除相應責任的有效抗辯事由。

4.3  國有資產(chǎn)直接委托拍賣機構拍賣合法

按照《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，國有資產(chǎn)轉讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易場所公開進行?！镀髽I(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》進一步明確，國有資產(chǎn)應當進入依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開進行。而拍賣機構不屬于產(chǎn)權交易機構，如果將國有資產(chǎn)直接委托拍賣機構進行拍賣，顯然不符合國有資產(chǎn)交易的相關規(guī)定。

4.4  認為進場交易程序繁瑣

事實上，產(chǎn)權交易機構具有嚴格的管理制度，完備的交易設施，統(tǒng)一的交易規(guī)則，有力的人才保障，豐富的國有資產(chǎn)交易經(jīng)驗，能夠為廣大國有企業(yè)轉讓資產(chǎn)提供專業(yè)、便捷的優(yōu)質(zhì)服務。認為進場交易程序繁瑣，反映出一些單位和個人對產(chǎn)權交易機構并不了解。

5  關于促進國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)進場交易的若干思考

5.1  加強政策法規(guī)宣傳是當務之急

知法才能更好地守法。之所以存在國有企業(yè)實物和無形資產(chǎn)場外交易的現(xiàn)象，筆者認為最主要的原因是相關國有企業(yè)對國有資產(chǎn)交易的政策法規(guī)不夠了解，或者理解有錯誤。因為不了解，或理解錯誤，所以在進行國有資產(chǎn)處置時，就有可能按照慣常的思維辦理，沒有考慮到國有資產(chǎn)作為一種特殊資產(chǎn)，國家法律法規(guī)對其對外轉讓有嚴格、具體的規(guī)定。為此，筆者建議采取多種途徑加強對國有資產(chǎn)進場交易政策法規(guī)的宣傳力度，使相關的政策法規(guī)為廣大國有企業(yè)所熟知，這也是促進國有實物和無形資產(chǎn)進場交易的關鍵。而本文花大量篇幅集中的、原封不動地“再現(xiàn)”了國有資產(chǎn)進場的相關法律、法規(guī)條文，分析了場外交易面臨的法律風險和責任，也即希望能起到一定的政策法規(guī)宣傳作用。

5.2  建議國資監(jiān)管部門進一步加大檢查考核力度

一方面，建議國資監(jiān)管部門督促其所監(jiān)管的各級國有企業(yè)建立和完善國有資產(chǎn)日常經(jīng)營管理與處置的規(guī)章制度，經(jīng)國資監(jiān)管部門或其授權部門審定后嚴格遵照執(zhí)行；另一方面，進一步加大對國有企業(yè)資產(chǎn)處置工作的檢查考核力度，使各級國有企業(yè)更加重視并不斷規(guī)范國有資產(chǎn)處置工作。此外，建議建立對國有資產(chǎn)違規(guī)交易行為的問責制度，做到“有章可循，違章必究”。

5.3  產(chǎn)權交易機構主動提供更加便捷周到的服務

作為為國有資產(chǎn)提供公開轉讓服務的專業(yè)化交易機構，產(chǎn)權交易機構應當主動作為，從交易流程優(yōu)化、交易手段改進等多方面進一步提高服務質(zhì)量和水平，解除國有企業(yè)認為產(chǎn)權交易機構交易程序繁瑣的顧慮，切實為各級國有企業(yè)服好務，使國有資產(chǎn)處置既陽光公正，又方便快捷，竭盡全力滿足市場需求。

（作者為湖南產(chǎn)權交易所 李錚）